【第二十二期】公司設立過程中的法律風險及防范

 公司設立是發起人為了公司成立而實施的一系列行為。公司成立的標志為工商部門進行了工商登記并頒發營業執照。營業執照頒發,公司成立,公司設立結束。

 實踐中大部分發起人只重視公司設立的結果,不重視設立過程中存在的法律風險,從而導致公司成立后(或不成立)出現大量的糾紛。為了減少上述糾紛的出現,降低公司設立過程中可能出現風險,本部通過對《公司法》及司法解釋的解讀,從經營組織形態選擇、公司出資、公司資產評估、公司股權設置、公司設立不能這幾個方面存在的法律風險作講述,讓人們對這些風險有一個簡單的認識,達到在公司活動中自覺主動防范這些法律風險的目的。

 根據公司法及相關法律規定,經營組織形態大體可分為:公司、合伙企業、個人獨資企業等。因各種經營組織形態依據的法律不同,投資者應當根據自身的經營特點、目的進行不同形態的選擇,選擇時應重點考慮以下方面:

 1. 投資者的責任。根據《公司法》第三條的規定,“公司是企業法人,有獨立的法人財產,享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任;股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。”有限責任公司和股份有限公司的股東僅承擔有限責任,當公司資不抵債時不需要股東用個人財產進行抵償,但公司注冊資金未到位或存在《公司法》規定需由股東承擔責任的情形除外;

 根據《合伙企業法》的相關規定,除有限合伙人承擔有限責任外,普通合伙、特殊的普通合伙及有限合伙中的普通合伙人均承擔無限連帶責任;

 根據《個人獨資企業法》第二條的規定“本法所稱個人獨資企業,是指依照本法在中國境內設立,由一個自然人投資,財產為投資人個人所有,投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。”個人獨資企業業主對企業債務承擔無限連帶責任。

 因此投資者應當首先根據責任不同進行組織形態的選擇。

 2. 設立的條件、程序和費用。合伙企業、個人獨資企業的設立條件較為寬松,設立程序較為簡單,費用低廉,非現金出資可以不需評估機構進行評估作價;而設立公司門檻較高,尤其是設立股份有限公司,按照《公司法》規定有嚴格的設立條件、復雜的設立程序和較高的設立費用。

 3. 期限不同。合伙企業、個人獨資企業受投資者生死去留的影響,而公司不受其影響,可永續存在。

 4.  投資者的控制權不同。公司財產屬公司所有,投資者(即使是絕對的控股股東)不能直接占有和控制。尤其是股份有限公司中的上市公司,上市公司和控股股東的人員、資產、財務必須嚴格分開,嚴格控制股東占用上市公司的資金和財產。

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